案例一
被告人甲无证驾驶一辆小轿车行驶到一个丁字路口时闯黄灯，超速直行。此时，被害人乙驾驶一辆电动车在路口的另外一个方向闯红灯，并且逆向行驶，甲的汽车撞了乙，导致乙重伤。交警部门的责任鉴定意见是，甲无证驾驶闯黄灯且超速，负事故主要责任；乙闯红灯逆行负事故次要责任。
张明楷：根据司法解释的规定，如果致一人重伤时负主要责任，并具有六种情形之一，如醉酒驾驶、无证驾驶的，就要以交通肇事罪论处。这个案件的被告人成立交通肇事罪吗？
学生：这个案件其实跟无证驾驶没什么关系。
学生：交通责任事故认定都会把无证驾驶认定为主要责任。
张明楷：就算是这样的话，前面的交警将无证驾驶作为认定负主要责任的根据，后面的司法机关又把无证驾驶事实拿出来再评价一次？
学生：实际上评价两次，牵涉到重复评价的问题。
张明楷：是重复评价的问题还是别的问题？还是说既有重复评价也有其他问题？如果说，司法解释的意思是，在负主要责任的情形中，有其中的六种情形之一的，就以交通肇事罪论处，就不是重复评价的问题。我觉得关键问题是，交警部门的责任认定与我们刑法上的责任认定应当是两回事，但是我们的法官、检察官都总是只看交警的责任认定，完全按交警的责任认定处理刑事责任，这是问题所在。实际上，民事诉讼已经不是完全按交警的责任认定处理民事案件了。我在一个地方讲座时讲到这个问题，负责民事案件的法院领导对我说：“我们在处理民事赔偿时都不按照交警说的主要责任、次要责任来决定是否赔偿以及赔偿数额多少，怎么刑事案件的处理还在按交警的责任认定处理？”
学生：交警认定责任也是非常简单的。
张明楷：交警首先是看行为人违章的数量，其次看谁逃跑。所谓违章的数量，就是指行为人违反了交通法规中的几项规定。我以前写过一篇文章讲到一个案例：行为人开卡车停在路边去上厕所，一辆奥迪车追尾，奥迪司机当场死亡。行为人回来一看，后面车里的人死了，然后就跑。中途打个报警电话说，我看见什么地方发生了一起事故。结果，交警认定行为人负全责，理由是他肇事后逃逸。法院还判了行为人交通肇事罪。可是，逃逸在被害人死亡之后发生的，怎么可能因为行为人逃逸而负主要责任呢？所以，在这种场合，交警的责任认定与刑法上的责任认定，完全是两回事。
学生：但是，我们的检察官、法官都不再进行责任认定。
张明楷：我刚才说了，交警的责任认定，并不考虑结果应当归属于谁的行为的问题，而是看行为人与被害人违章的数量。但是，不能说谁违章的数量多，结果就要归属于谁。在刑法上，首先要考虑因果关系与结果归属问题。如果结果不能归属于行为人，即使行为人违章的数量再多，也不能成立交通肇事罪。只有存在因果关系与结果归属时，才能进一步讨论，行为人的行为是否违章，行为人对死亡结果能否预见。
学生：我想问的是，如果在实践中审理这种案件，不依照交警出具的事故认定书处理，该怎么样来划分认定责任呢？
张明楷：你们从刑法上判断一下我们讨论的这个案件，被告人甲要负主要责任吗？能不能将结果归属于被告人？
学生：闯黄灯与无证驾驶，与事故的发生没有什么关系吧。与被害人闯红灯、逆行相比，被告人闯黄灯、超速所起的作用显然是次要的。
张明楷：在这样的场合，还要考虑在被害人闯红灯逆行的情况下，被告人是否有结果回避可能性。反过来也要考虑，在行为人闯黄灯超速的情况下，如果没有被害人闯红灯逆行，是否可能发生死亡结果。如果不能将结果归属于被告人的行为，就不能认定为交通肇事罪。
学生：实践中，如果我们自己这样改变交警的责任认定，估计案件办不下去了。
张明楷：为什么办不下去？交警认定的主要责任在你们那里可能是次要责任，同样也有反过来的情形，交警认定为次要责任的，你们可能认定为主要责任。在这种情况下，并不说你们改变了交警的责任认定，而是说交警的责任认定只是行政责任认定，你们要从刑法目的的角度出发进行结果归属的判断。
学生：我们在实践中都不会自己另作判断。
张明楷：其实，闯黄灯超速行驶所制造的危险是较小的，闯红灯逆行制造的危险则大得多。所以，被害人对自己的死亡应当负更主要的责任，结果不能归属于被告人的行为。
学生：闯黄灯是很正常的行为，而且闯黄灯时速度必须快一点。
张明楷：如果是这样的话，被告人的行为更不可能成立交通肇事罪。
学生：被告人对死亡结果也没有过失吧。
张明楷：如果结果不能归属于被告人的行为，就没有必要讨论有没有过失了。
学生：我们在实践中没有办法改变别人的观点或者交警部门的责任认定。我看到一个笔录，证明交警对责任认定时有疑问：一个公交车司机，在路口时就没有减速，闯黄灯就过去了，撞死了一位骑摩托车的人。我们那个城市是不允许骑摩托车的，被害人不仅无证驾驶无牌的摩托车，而且还是逆行。但是，交警认定公交车司机负主要责任，我就认为这个责任认定不妥当，然后把交警部门的人叫过来，交警后给了我一句话：那边被害人都死了，闹得很厉害；我们是想认定同等责任的，但认定同等责任的话就不构成犯罪了。所以，没办法，我们认定公交车司机为主要责任。
张明楷：你都知道是因为被害人家属闹得厉害才认定为主要责任，为什么还起诉？
学生：我认为这个被告人不构成交通肇事罪，但还没有提交到检委会时，领导就跟我说，你想自己找事情吗？
张明楷：于是你就起诉了。
学生：没办法不起诉，司法不独立。
张明楷：我可不可以说，你是为了自己的利益而起诉的呢？所谓司法du立，不是说不得有人指使、干预你办案，更不是说人家对你们办案不能提出任何建议与意见。换言之，司法du立并不是说外部人员不能对司法活动发表看法，而是说司法人员自己要不受指使、干预，并且负责任地按照法律与事实处理案件。我们现在一说司法du立，就讲的是他人不得干预。可是，你们违法办案时，其他人也不能干预吗？司法du立首先强调的是司法，也就是说，你们必须严格依法办案，其次是你们在依法办案时不受干预，人家干预了你们也不必理会，但不理会的前提是“司法”而不是胡来。美国联邦法院的一位法官在中国演讲时说，“司法du立至少有三个含义：，法官判案不受任何人指使，既不受明示的指示，也不受暗示将予以处分或谴责的威胁。第二，法官解释法律不受任何人指使，只遵循真理及正义。第三，法官有责任保证自己不做任意性或压制性裁决。”你看，人家不是说别人不得指使、干预，不得发表看法，而是说自己不受指使、干预。在现代社会，任何人对任何案件的处理都可以发表看法，不能因此就认为司法不独立。用我的话说，司法du立是法官内在的独立，而不是外部不得对法官说三道四，所谓“任他风吹雨打，我自岿然不动”。你的领导说“你想自己找事情吗”，这显然是一种威胁，但你应当不怕威胁。
学生：做不到啊，老师！交警作出责任认定时已经有多方利益去博弈了。
张明楷：交警所作的是行政责任认定，不会考虑客观归责问题。以前我们讨论过这样一个案件：被告人是一个公司的老板，开着车正常行驶时接听手机。一个女孩靠近道路中间护栏骑自行车逆行，结果老板把这个女孩撞死了。撞了之后立即报警，车留在现场，车里的其他人也留在现场，但老板本人走了。后来，交警以三个理由认定老板负主要责任：一是逃逸，二是接听电话，三是他的汽车灯光没有达到规定的亮度。可是，这三个理由中，只有接听手机对结果归属起作用。所谓的逃逸，是在结果发生之后，不可能成为结果发生的原因。灯光也是老板自己可以调吗？可是，对方在中间栏杆边上骑自行车逆行。这显然是被害人自己的责任，怎么可能说老板负主要责任呢？
学生：按照您的标准，基层检察院法院认定的交通肇事罪可能有60%的案件是不构成交通肇事罪的。
张明楷：这是你说的，我没有做过实证研究。
学生：我们以前还判了这样一个案件。一位开货车的司机凌晨两三点钟在城市快速道上开车，这条道路是单行线，道路上没有什么灯，也不准行人、自行车上路。有一位50多岁的无名氏拾荒者在桥底下睡觉，当时他从道路的一边翻到另一边，走到主干道上时，被货车司机当场轧死了，场面很惨，死者也没有亲人，身上没有任何证件，发布了一个认尸公告，半年后也没有人认领。交警部门依然认定司机负主要责任，也被认定为交通肇事罪。
张明楷：这个案件不能让司机负主要责任。前面说是被害人家属闹得很厉害，才认定司机负主要责任，这个案件被害人死亡了，没有亲人，没有人闹事，你们也认定司机负主要责任。看来，问题不在于被害人家属闹事，而是只要被害人死了，行为人就要承担刑事责任。
学生：老师，我再说一个案例。被告人78岁，违反交通规则，小跑步横穿非机动车道，将一名骑电动车经过的男子撞倒，男子经抢救无效死亡。老人速度比较快，电动车速度比较慢，死者看见老人之后还在减速避让老人，但因为避让不及被老人撞倒。
张明楷：跑步的把骑电动车的人撞死了？
学生：是的。
张明楷：老人违反什么交通规则？
学生：那时人行道是红灯，电动车所在的非机动车道是绿灯。
张明楷：如果倒过来，是骑电动车的人把老人撞死了，就不负刑事责任。但感觉老人将骑电动车的人撞死的表述就有疑问。
学生：具体细节我也不清楚。但是，所有的交通参与者都可以构成交通肇事罪的行为主体。
张明楷：我并不否认行人可以构成交通肇事罪的主体，但行人构成交通肇事罪时，其行为必须具有公共危险。但具体到本案来说，老人只是横穿非机动车道，而不是横穿机动车道，感觉老人的违章行为不具有公共危险，将老人的行为认定为交通肇事罪有点不合适。
学生：可能是意外事件，老人没有过失，不具有预见可能性。
张明楷：老人是否具有预见可能性，还需要看案件具体事实。
学生：如果说老人的行为没有公共危险，但如果死亡是由老人的行为引起，老人又有过失的话，有没有可能认定为过失致人死亡罪？
张明楷：当然有可能。否认交通肇事罪的成立，并不意味着同时否认了过失致人死亡罪。